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几类常见合同的审查

时间:2018-01-24 17:03:47



    一、买卖经济合同

    1、注意审查对经济合同项下标的的描述,应当有品名、规格、型号、数量、单价(或总价)。

    2、交货条款:交货时间、地点。

    3、付款方式:应注意审查付款条件。

    4、验收:应注意验收与付款的衔接问题。

    5、运输条款:应注意审查运输费用的承担、运输和交货条款的衔接。

    6、包装:注意审查是否有特殊的包装要求。

    7、检验条款:第4项所列明的验收条款是基于通信类产品、设备往往需要在安装、调试后经过试运行方可确定产品或设备的可用性,因此在通信类产品和设备的买卖经济合同中与付款相挂钩的往往有初验、终验等条款。而此处检验条款是指《经济合同法》第157条、158条规定的情形,往往是到货时的检验,对此应掌握《经济合同法》第157条、158条的规定。

    8、安装、调试、初验、试运行和终验条款。

    应注意各个环节的衔接几各环节的处理和对下一环节的影响。

    9、培训条款:注意培训费用、培训内容的约定。

    10、保修:注意保修期限的起始点和保修期内故障的处理。

    11、索赔和违约责任:有关违约责任及赔偿并不一定仅出现在索赔和违约责任这一专章条款中,可能散见在各个条款中,因此在审查违约责任时应注意前述各条款的内容中是否存在出现违约的情形,如果在相关各方义务的条款(如保密条款)中没有约定违约责任,则应在违约责任专章中有所约定。对于违约责任部分,可以列一个帽子条款,将各种违约情形笼统的约定在一个条款中,如:任何乙方违反本经济合同中的承诺、保证及本经济合同约定的义务,应向守约方支付违约金并赔偿守约方因此而遭受的损失。

    12、争议解决

    注意审查仲裁条款的效力问题。

    13、不可抗力条款

    应注意对不可抗力的界定是否和法律规定的一致。

    对于买卖经济合同,应当掌握经济合同法关于分期付款买卖、适用买卖、凭样品买卖的特殊规定,尤其是对经济合同解除方面的特殊规定,这与违约责任有密切关系。


    二、建设工程经济合同(工程类经济合同)

    1、这类经济合同特别要注意审查经济合同总额或称工程总价和款项支付条款之间的联系,别要注意是否有对工程款的审计的条款。有些经济合同在工程概况条款中约定了经济合同总额,该数额是确定的,但在付款条款中又约定了经审计后再付款,显然,这样的经济合同条款是相互矛盾的,因当在经济合同总额中写明是暂定数额,具体款项案审计结果确定。

    2、工程类经济合同涉及大量的经济合同附件,要注意与经济合同的相关条款的一致性。

    3、竣工验收条款和付款条款是紧密联系的,因此要注意审查竣工验收条款。此外,竣工验收又关系到交付、保修期等。

    4、注意违约责任的约定,特别要注意到工期延误、因工程质量问题造成无法验收时的违约责任等。

    5、对于经过招投标程序的,还需要审查有关的招投标文件与经济合同约定是否相符。


    三、租赁经济合同

    1、注意《经济合同法》对租赁期限的特别规定(《经济合同法》第214、215条),这是租赁经济合同审查的重点之一。

    2、对于出租方对租赁标的是否享有完整的权利。鉴于审查经济合同时缺乏相关的权利证明材料,因此可以要求出租方对于其享有对租赁标的的完整权利作出承诺,并在违约责任条款中明确若出租方违反该承诺保证的,视为出租方违约。出租方对租赁标的物是否享有完整的权利,往往影响到经济合同的效力,因此在审查时应当特别注意。

    3、租赁标的的维护问题,《经济合同法》第220条规定,原则上是由出租人履行维修义务,但当事人可以约定,因此在审查经济合同时应注意是否由关于标的物维修的特别约定,如没有,在维修义务属于出租方。

    4、租赁经济合同中如有转租条款的,应审查是否明确转租需经出租人同意。此外,应根据情况提示转租的法律后果,及承租人度于租赁标的的毁损灭失仍应向出租人承担赔偿责任。

    5、一部分经济合同采用的名称是《租赁经济合同》,但通读经济合同全部条款后会发现,改经济合同实质上是一个融资租赁经济合同,,经济合同法对融资租赁经济合同有专门的规定,因此熟悉这些规定才能对融资租赁经济合同进行全面审查。同时,对融资租赁经济合同,通常宜采用买卖和租赁两个经济合同分别进行约定,因此应注意两份经济合同的呼应一致。

    6、违约责任方面,应注意出租人迟延交付租赁标的,交付的租赁标的有瑕疵(包括权利瑕疵和质量瑕疵等方面)的违约责任,承租人迟延支付租金、违反经济合同约定使用租赁标的、擅自转租、擅自改善租赁标的等方面的违约责任。


    四、业务合作类经济合同

    1、对于业务合作类经济合同,首先要审查合作各方是否具有合作的主体资格条件,尤其是对特定的行业如通信类行业,必须经过特定的审批,取得从事该行业的资格,如果不具备这样的资格,可能导致所签订的合作协议因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。

    2、需要认真审查合作各方的义务,分析可能出现的违约情形,对各方的责任应界定明确。

    3、涉及合作分成的条款应仔细审查。

    4、注意违约责任条款。

    5、合作类经济合同中往往有保密条款存在,如没有的,一般可以建议增加。

    6、部分合作类经济合同为了规避对主体资格的限制,双方会采用代理方式进行合作,对这种合作模式应注意费用的支付问题,在经济合同条款中不应出现"业务分成"等概念,有关费用只能以代理费等形式体现。


    五、广告发布经济合同

    1、发布经济合同因发布的媒体不同,对于经济合同条款的约定也有所不同,应当注意的是在电视台、电台发布的广告,必须有播出证明作为经济合同的附件,同时该播出证明也是支付价款的依据。

    2、对于户外发布广告如路牌、电子显示屏等,则应注意审查保养、维护的约定。

    3、部分发布经济合同往往和制作相联系,发布方还承担广告制作的义务,因此对于经济合同中涉及的制作条款也应认真审查(具体见广告制作经济合同的审查部分)。

    4、注意对违约责任条款的审查。


    六、广告制作承揽经济合同

    1、广告制作经济合同也因制作的广告类型不同而体现出不同的权利义务约定方法。在审查时应当注意定做方获委托方对制作的要求,一般这种要求应以书面形式提出,并作为经济合同的附件。

    2、该类经济合同应符合经济合同法中关于承揽经济合同的规定,因此审查时应熟悉掌握经济合同法和广告法的相关规定。

    3、需要认真审查的条款是验收条款,主要涉及验收的标准和方法。验收条款与付款、违约责任、制作要求的条款密切相关,因而需要重点审查。

    4、付款条款应联系验收条款审查。

    5、注意对违约责任条款的审查。


    七、劳动经济合同

    劳动经济合同大都是按照劳动法规定的条款,相当部分的条款都可以在劳动法原文中找到,因此审查起来并不算难。但鉴于我国历史形成的较为复杂的人事制度,使得实践中遇到的劳动经济合同即事实形成的劳动关系较为复杂。在审查劳动经济合同时,必须熟悉劳动法和有关法规、规章的规定。

    注意审查经济合同中有关试用期的规定,首先是试用期应当包括在劳动经济合同期限内。其次关于试用的期限应当注意,劳动经济合同期限不满6个月的,试用期不得超过15日;劳动经济合同期限在6个月以上不满1年的,试用期不得超过1个月;劳动经济合同期限在1年以上不满2年的,试用期不得超过3个月;劳动经济合同期限在2年以上的,可以约定超过3个月的试用期,但最长不得超过6个月。

    此外,应当注意约定解除劳动经济合同的情形是否与劳动法的规定相符。