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经济合同审查的着重点

时间:2018-01-24 16:58:29

 

  经济合同审查的着重点:经济合同的效力,经济合同的中止、终止、解除,违约责任和争议解决条款。


    一、经济合同的效力问题

    1、《经济合同法》第52条规定了经济合同无效的五种情形,即一方以欺诈、胁迫的手段订立的经济合同,损害国家利益的;恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益的;及违反法律、行政法规的强制性规定的。

    因此,在审查经济合同时,应认真分析经济合同所涉及的法律关系,判断是否存在导致经济合同被认定为无效的情形,并认真分析经济合同无效情况下产生的法律后果。

    2、注意审查经济合同的主体。主体的行为能力可以决定经济合同的效力。对于特殊行业的主体,要审查其是否具有从事经济合同项下行为的资格,如果经济合同主体不具有法律、行政法规规定的资格的,可能导致经济合同无效,因此对主体的审查也是经济合同审查的重点。

    3、对于无权代理、无权处分的主体签订的经济合同,应当在审查意见中明确可能导致经济合同被变更、被撤销的法律后果。

    4、注意经济合同是否附条件或附期限。

    5、注意经济合同中是否存在无效的条款,包括无效的免责条款和无效的仲裁条款。无效的免责条款即《经济合同法》第53条的规定:造成对方人身伤害的和因故意和重大过失造成对方财产损失的免责条款。


    二、经济合同的履行和中止

    1、《经济合同法》第62条明确规定了经济合同中部分条款约定不明、没有约定的情形下的履行方法,因此对这部分条款需仔细审查,包括质量标准、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用等条款。

    2、《经济合同法》规定了双务经济合同中的不安履行抗辩权、先履行抗辩权和同时履行抗辩权,因此在审查经济合同时,应结合违约责任的约定注意审查双方义务的履行顺序问题。


    三、经济合同的终止和解除

    经济合同的终止和解除是两个并不完全等同的法律概念,经济合同解除是经济合同终止的情形之一,经济合同审查时应掌握经济合同法第六章关于经济合同的权利义务终止的相关规定。

    1、经济合同的终止

    经济合同终止是指经济合同权利义务的终止,其法律后果只发生一个向后的效力,即经济合同不再履行。《经济合同法》第91条规定了经济合同终止的若干情况:债务已按照约定履行;经济合同解除;债务相互抵销;债务人依法将标的物体存;债权人免除债务;债权债务同归于一人;及,法律规定或当事人约定终止的其他情形。

    根据上述91条最后一款的授权,许多经济合同文本都有专门条款约定经济合同终止的情况,但有些约定往往是对违约责任的重复,而违约的情形是可依据经济合同中关于违约责任的约定承担责任,这种责任的承担与经济合同终止的法律后果往往是不同的,因此,应结合关于违约责任的约定分析对经济合同终止的约定是否属于可以且必要的情形。

    2、经济合同的解除

    《经济合同法》的93条规定了当事人双方可以在经济合同中约定解除经济合同的条件,这些条件的设置往往与一方违约相联系,这是在经济合同审查时需注意的问题。

    《经济合同法》第94条规定了单方解除经济合同的情形,但应当注意这种解除权是一种单方任意解除权而非法定解除权,对该条的适用仍需当事人的约定。同时,这种解除需要提出解除的一方通知对方,且在通知到达对方时发生解除的效力。这也是在经济合同审查时需要注意的问题之一。特别是在一方迟延履行时,只有这种迟延达到根本违约的程度时,另一方才享有单方解除权,否则应给予违约方合理期限令其履行经济合同义务而不能解除经济合同。

    审查时还要注意的一个重要问题是是否约定了行使解除权的期限。根据《经济合同法》第95条的规定,双方可以约定行使解除权的期限,没有约定的适用法律规定,法律也没有规定的,则在对方催告后的合理期限内必须行使,否则会导致该权利的丧失。经济合同法分则许多条款都有关于法定解除的特别规定,如赠与经济合同、不定期租赁经济合同、承揽经济合同、委托经济合同、货运经济合同、保险经济合同等,这要求审查时掌握经济合同法分则对各类经济合同的具体规定。

    经济合同解除的效力较经济合同终止更为复杂。首先它产生一个向后的效力,即对将来发生的效力--未履行的终止履行;其次,对于经济合同解除的溯及力问题《经济合同法》并没有做一刀切的规定,而是根据履行情况和经济合同性质,可以要求恢复原装(相互返还);最后,野火四最为重要的一点,多数经济合同在违约责任条款中会约定一方有权解除经济合同,并要求对方承担违约责任,这种约定实际上是错误的,正确的表述是:解除权人有损失的,可要求违约方赔偿损失。可以约定该赔偿金的计算方法(《经济合同法》第114条)。


    四、经济合同争议解决条款

    主要涉及仲裁条款的效力问题。目前对于约定两个仲裁机构的已被认定为有效的仲裁条款。应当写明仲裁机构的名称、仲裁事项。

    对于诉讼的条款,应注意选择的法院是否有利。